北京市律師事務所 律師網站          
律師注冊 | 律師登錄 | 聯系我們 | 網站聲明
 
 

打官司 >> 律師協會

律師辦理行政複議案件操作指引

日期:2015-01-16 來源:上海律師事務所 作者:上海律師 閱讀:77次 [字體:大 中 小] 背景色:        

上海律師辦理行政複議案件操作指引(2008)

(2008年12月27日市律協業務研究與職業培訓委員會討論通過)

第一章 總則

第一條 爲了保障律師依法履行職責,規範律師辦理行政訴訟業務及行政非訴執行業務的執業行爲,根據《中華人民共和國行政複議法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國行政複議法實施條例》及其他相關的規定,上海市律師協會特下發本操作指引。

第二條 本指引是上海市律師協會制訂,其目的系爲向律師提供辦理行政複議案件方面的借鑒、經驗,並非強制性或規範性規定,供律師在實際業務中參考。

第三條 律師代理行政複議案件,應當堅持以事實爲依據,以法律爲准繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業道德和執業紀律,不受行政機關、其他組織和個人的幹涉,維護當事人的合法權益和法律的正確實施。

第四條 律師代理行政複議案件,依據當事人的委托,在被委托的權限內依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權益。

第五條 律師代理行政複議案件,應當保守國家秘密和當事人的商業秘密、個人隱私。按有關規定須向主管司法行政機關通報案情及已失密或已解密時除外。律師將代理的案件在撰寫專業文章中引用時,需要公開當事人的商業秘密或者個人隱私內容的,須事先征得當事人的書面同意。

第二章 接受委托

第六條 律師可以接受委托,擔任行政複議案件的代理人。

第七條 律師承辦行政案件,由律師事務所統一接受委托,律師事務所應當與委托人簽訂書面委托合同,明確委托代理事項。律師不得私自接受委托。

第八條 律師事務所應當指派執業律師承辦案件,不得指派無執業資格的人員承辦,也不得指派實習律師單獨承辦案件。

第九條 律師事務所接受委托後,承辦律師無正當理由,不得拒絕代理。但承辦律師發現委托事項違法,委托人隱瞞事實,或者委托人提出不合理要求,致使律師無法正常履行代理職責的除外。

第十條 承辦律師發生變更時,應當及時告知委托人,委托人同意變更的,應當辦理變更委托手續。

第十一條 未經委托人書面同意,律師事務所不得將案件轉委托給他所。

第十二條 律師應當在委托人的授權範圍內行使代理權。

第三章 受案範圍

第十三條 律師應依法審查確定申請的事項是否屬于行政複議機關受理行政複議案件的範圍。有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以申請行政複議:

(一)對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停産停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留等行政處罰決定不服的;

(二)對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財産等行政強制措施決定不服的;

(三)對行政機關作出的有關許可證、執照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;

(四)對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘塗、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的;

(五)認爲行政機關侵犯合法的經營自主權的;

(六)認爲行政機關變更或者廢止農業承包合同,侵犯其合法權益的;

(七)認爲行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的;

(八)認爲符合法定條件,申請行政機關頒發許可證、執照、資質證、資格證等證書,或者申請行政機關審批、登記有關事項,行政機關沒有依法辦理的;

(九)申請行政機關履行保護人身權利、財産權利、受教育權利的法定職責,行政機關沒有依法履行的;

(十)申請行政機關依法發放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機關沒有依法發放的;

(十一)認爲行政機關的其他具體行政行爲侵犯其合法權益的。

第十四條 律師應當告知委托人,申請行政複議,行政複議機關已經依法受理的,在法定行政複議期限內不得向人民法院提起行政訴訟。向人民法院提起行政訴訟,人民法院已經依法受理的,不得申請行政複議。

第十五條 律師應當告知委托人,依照法律、法規規定應當先向行政複議機關申請行政複議、對行政複議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,在法定行政複議期限內不得向人民法院提起行政訴訟。

第十六條 律師應當告知委托人,不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,可以依照有關法律、行政法規的規定提出申訴。

第十七條 律師應當告知委托人,不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

第十八條 律師應當告知委托人,行政機關的具體行政行爲所依據的下列規定不合法,在對具體行政行爲申請行政複議時,可以一並向行政複議機關提出對該規定的審查申請:

(一 )國務院部門的規定;

(二 )縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;

(三 )鄉、鎮人民政府的規定。

前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。

第四章 行政複議申請中的律師代理

第十九條 律師應當依法審查確定行政複議的申請期限。委托人認爲政府具體行政行爲侵犯其合法權益的,可以自其知道或應當知道該具體行政行爲之日起六十日內提出行政複議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。

第二十條 律師應當依法審查確定行政複議的申請人和被申請人。

(一)依照《中華人民共和國行政複議法》申請行政複議的公民、法人或者其他組織是申請人。

(二)有權申請行政複議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政複議。

(三)有權申請行政複議的公民爲無民事行爲能力人或者限制民事行爲能力人的,其法定代理人可以代爲申請行政複議。

(四)有權申請行政複議的法人或者其他組織終止的,承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政複議。

(五)同申請行政複議的具體行政行爲有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作爲第三人參加行政複議。

(六)公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行爲不服申請行政複議的,作出具體行政行爲的行政機關是被申請人。

第二十一條 申請人的代理律師應依法協助申請人審查確定行政複議機關。

(一)對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行爲不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政複議,也可以向上一級主管部門申請行政複議。

(二)對海關、金融、國稅、外彙管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行爲不服的,向上一級主管部門申請行政複議。

(三)對地方各級人民政府的具體行政行爲不服的,向上一級地方人民政府申請行政複議。

(四)對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行爲不服的,向該派出機關申請行政複議。

(五)對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行爲不服的,向作出該具體行政行爲的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政複議。對行政複議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規定作出最終裁決。

第二十二條 委托人對上述規定以外的其他行政機關、組織的具體行政行爲不服的,代理律師可按照下列規定申請行政複議:

(一)對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行爲不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政複議;

(二)對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定,以自己的名義作出的具體行政行爲不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政複議;

(三)對法律、法規授權的組織的具體行政行爲不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政複議;

(四)對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行爲不服的,向其共同上一級行政機關申請行政複議;

(五)對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行爲不服的,向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政複議。

有前款所列情形之一的,受托律師應告知申請人也可以向具體行政行爲發生地的縣級地方人民政府提出行政複議申請,接受申請的縣級地方人民政府應當自接到該行政複議申請之日起七日內,轉送有關行政複議機關,並告知申請人。

第五章 行政複議受理中的律師代理

第二十三條 申請人的律師應代理申請人撰寫、提交行政複議申請書,協助申請人調取、收集、提交相關證據材料。

第二十四條 申請人的律師代理提交行政複議申請書的,代理律師在收到行政複議機關的書面告知後應及時將審查結果及時告知申請人。

第二十五條 法律、法規規定應當先向行政複議機關申請行政複議、對行政複議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政複議機關決定不予受理或者受理後超過行政複議期限不作答複的,申請人自收到不予受理決定書之日起或者行政複議期滿之日起十五日內,可委托律師依法向人民法院提起行政訴訟。

第二十六條 對申請人依法提出的行政複議申請,行政複議機關無正當理由不予受理的,申請人的代理律師依法可請求行政複議機關的上級行政機關責令該行政複議機關受理;或請求上級行政機關直接受理。

第二十七條 律師應告知委托人,在行政複議期間,具體行政行爲不停止執行。但是,有下列情形之一的,可以停止執行:

(一 )被申請人認爲需要停止執行的;

(二 )行政複議機關認爲需要停止執行的;

(三 )申請人申請停止執行,行政複議機關認爲其要求合理,決定停止執行的:

(四 )法律規定停止執行的。

第六章 行政複議中的律師代理

第二十八條 被申請人的代理律師應當自收到申請書副本或者申請筆錄複印件之日起 l0日內,協助被申請人向複議機關提出書面答複,並提交當初作出具體行政行爲的證據、依據和其他有關材料。

第二十九條 行政複議原則上采取書面審查的辦法,律師可以根據案件需要要求複議機關向有關組織和人員調查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

第三十條 申請人的代理律師有權查閱被申請人提出的書面答複、做出具體行政行爲的證據、依據和其他有關材料。涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的,按本指引第五條辦理。

第三十一條 在行政複議過程中,被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據。

第三十二條 律師應當注意,複議機關在複議程序中收集和補充的證據,或者做出原具體行政行爲的行政機關在複議程序中未向複議機關提交的證據,不能作爲人民法院認定原具體行政行爲合法的依據。

第三十三條 律師應提醒申請人,在行政複議決定作出前,申請人可以要求撤回行政複議申請,經說明理由,可以撤回;撤回行政複議申請的,行政複議終止。

第三十四條 被申請人具體行政行爲認定事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,內容適當的,其代理律師應提請行政複議機關作出維持原具體行政行爲的決定。

第三十五條 被申請人不履行法定職責的,申請人的代理律師應提請行政複議機關作出責令其具體行政行爲在一定期限內履行的決定。

第三十六條 申請人的代理律師認爲具體行政行爲有下列情形之一的,應提請行政複議機關決定撤銷、變更或者確認該具體行政行爲違法並責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行爲:

(一)主要事實不清、證據不足的;

(二)適用依據錯誤的;

(三)違反法定程序的;

(四)超越或者濫用職權的;

(五)具體行政行爲明顯不當的。

行政複議機關責令被申請人重新作出具體行政行爲的,被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行爲相同或者基本相同的具體行政行爲。

第三十七條 被申請人的代理人或者被申請人如不按照第二十九條規定提出書面答複、提交當初作出具體行政行爲的證據、依據和其他有關材料的,則將被視爲該具體行政行爲沒有證據、依據,決定撤銷該具體行政行爲。

第三十八條 申請人的代理律師在申請行政複議時可以一並提出行政賠償請求,行政複議機關對符合國家賠償法的有關規定應當給予賠償的,在決定撤銷、變更具體行政行爲或者確認具體行政行爲違法時,應當同時決定被申請人依法給予賠償。

第三十九條 律師應當告知委托人所代理案件的行政複議決定依法是否屬于最終裁決。根據國務院或者省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘塗、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政複議決定爲最終裁決。

第四十條 律師應當告知委托人所代理案件是否屬于應當先申請行政複議的案件。

第四十一條 對于委托人不服行政複議決定的,律師可以代理委托人在法定期限內向人民法院提起行政訴訟,或依法向國務院申請裁決,但作爲最終裁決的行政複議決定除外。

第七章 執行程序中的律師代理

第四十二條 申請人逾期不起訴又不履行行政複議決定的,或不履行最終裁決的行政複議決定的,被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定期限內向人民法院申請強制執行。

第四十三條 公民、法人或者其他組織對具體行政行爲在法定期限內不提起訴訟又不履行的,行政機關聘請律師代爲申請人民法院強制執行時,律師應當審查是否符合以下條件:

(一)具體行政行爲依法可以由人民法院執行;

(二)具體行政行爲已經生效並具有可執行內容;

(三)申請人是作出該具體行政行爲的行政機關或者法律、法規、規章授權的組織;

(四)被申請人是該具體行政行爲所確定的義務人;

(五)被申請人在具體行政行爲確定的期限內或者行政機關另行指定的期限內未履行義務;

(六)申請人在法定期限內提出申請。

律師代理申請人民法院強制執行非訴具體行政行爲,應當向申請人所在地的基層人民法院提出;執行對象爲不動産的,應當向不動産所在地的基層人民法院提出。

第四十四條 律師代理行政機關申請人民法院強制執行其非訴具體行政行爲,應當提交申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行政行爲合法的材料和被執行人財産狀況及其他人民法院認爲必須提交的材料。

第四十五條 行政機關或者具體行政行爲確定的權利人申請人民法院強制執行前,代理律師可以根據委托人的要求代其申請人民法院采取財産保全措施。律師應當告知行政機關或具體行政行爲確定的權利人應當提供相應的財産擔保。

第八章 附則

第四十六條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業務。在代理中應當遵循相應的法律、行政法規和司法解釋。

第四十七條 律師代理行政侵權賠償案件、行政訴訟案件和代理參加聽證程序活動的,應分別按照《國家賠償法》和《行政訴訟法》等相關規定,並可以參照本操作指引的相關內容辦理。

第四十八條 本操作指引由上海市律師協會行政法律研究委員會根據現有的法律法規擬定,僅供律師在實際業務中參考與借鑒,並非強制性規定。

 



掃描左邊二維碼手機訪問

分享到微信

1. 打開微信,點擊“發現”,調出“掃一掃”功能

2. 手機攝像頭對准左邊的二維碼,打開文章

3. 點擊右上角分享文章




特別聲明:本網站上刊載的任何信息,僅供您浏覽和參考之用,請您對相關信息自行辨別及判斷,本網站不承擔任何責任;本網站部分內容轉自互聯網,如您知悉或認爲本站刊載的內容存在任何版權問題,請及時聯系本站網絡服務提供者或進行網上留言,本站將在第一時間核實並采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者聯系電話:15313195777。