北京市律師事務所 律師網站          
律師注冊 | 律師登錄 | 聯系我們 | 網站聲明
 
 

打官司 >> 律師協會

上海市律師見證業務操作指引

日期:2015-01-16 來源:上海律師事務所 作者:上海律師 閱讀:91次 [字體:大 中 小] 背景色:        

(2008年12月27日市律協業務研究與職業培訓委員會討論通過)

注:本操作指引經過二次民委會研討,並經過民委會部分委員三次修改後定稿,借鑒原《上海市律師國內見證工作暫行規定》(已廢止)、福建省律師協會律師見證業務操作指引等兄弟省份現有實施的操作指引認真制訂而成。

1 .總則

1.1爲幫助和指導上海律師開展見證法律業務,根據《中華人民共和國律師法》的規定,結合見證工作實務,特制訂本操作指引。

注:本條是本指引的制訂目的和法律依據。

1.2律師見證,是指律師根據客戶(下稱“委托人”)的委托,以律師事務所和律師的名義,對律師本人親身所見的、具體的法律行爲或其他法律事實的真實性作出證明的業務活動。

注:律師見證的內容包括事件和行爲。在討論過程中,有的觀點認爲,“以律師事務所的名義”即可,而不需“以律師事務所和律師的名義”。後經仔細斟酌,多數意見認爲,律師見證業務的特點之一,就是由具體承辦律師根據自己的感官見證,因此,行文還是以現在的內容爲宜。

1.3 從事見證工作的律師必須具備法律職業資格,並持有律師執業證。

注:這是對于律師見證業務的主體資格要求,多數委員認爲,律師助理不能以自己的名義單獨或和律師合辦見證業務。

1.4律師從事見證業務,應當依據已經知悉的客觀情況,遵守法律法規,恪守律師職業道德和執業紀律。

注:在討論的前幾稿中,有“通過律師見證,使當事人誠實守信,以保護委托人的合法權益,維護法律正確實施維護社會公平和正義”的行文。有的委員認爲,“三個維護”是律師法規定律師的基本職責,這裏再述顯得多余,因此商議後這裏刪除。

2. 律師見證業務範圍

2.1 律師可以承辦下列見證業務:

(1) 委托人親自在律師面前簽名、蓋章;

(2) 委托人簽署法律文件的意思表示的真實性。該等法律文件包括但不限于各類合同/協議、公司章程、董事會/股東會/股東大會決議、聲明、遺囑;

(3) 其他法律行爲(其他法律事實)發生的真實性或其過程的真實性,例如:

a. 委托代理關系的設立、變更、撤銷;

b. 財産的繼承、贈與、分割、轉讓、放棄;

(4) 文件原本同副本、複印件是否相符;

(5) 委托人委托的其他見證事項。

注:此條爲律師見證業務的範圍。在制訂過程中,曾有“律師事務所不能辦理涉及帶欺詐性成份或非法集資性質的所謂建築工程承包合同、代養(加工)回購合同、購(傳)銷合同,不宜辦理認購權益卡、會員卡爲名集資性質合同的法律見證業務”。主要是考慮這類業務見證可能會涉及一些詐騙的行爲,顧慮律師會成爲犧牲口;但還有些委員認爲,本操作指引規定內容不宜過窄,法律未禁止、沒有證據證明是欺詐性質的合同如果一律禁止見證似乎沒有依據。後經商議,將以上行文刪除。

2.2 律師不得承辦法律法規禁止或者規定不應由律師見證的事務。

注:這是律師見證禁止的規定。

3. 律師見證的工作原則

3.1 律師負有要求相關各方出示與委托見證事項相關的各類證件(包括但不限于:公民身份證、企業營業執照、社團法人登記證照)的形式審查義務。

注:對于各類身份證件、營業執照等文件的審核,如果不是見證業務所需,律師應盡到形式的審查而不是核查證件的真僞,只要律師盡到應當的注意義務即可,以避免律師不必要的義務和風險。

3.2 律師負有根據委托人的委托和委托見證事項的需要,至相關工商行政管理局/公安局/其他機構查閱有關登記資料的形式審查義務。

注:對于業務的需要,或者對于委托人委托,律師需要對相關法律文件材料到相關機關進行核對的形式審查,盡到見證業務的盡職調查義務。

3.3若委托人要求出具《律師見證書》時間緊迫,致使律師無法事先進行第3.1、3.2條項下的工作或其他相關工作的,《律師見證書》應予以披露和說明(但該等未完成事項不應爲委托見證事項)。

注:該條爲律師自我保護的條款,對于委托人要求時間性較緊、同時又要求律師可以不進行相關法律文件核查的情況下,律師可以見證,但見證書內容應予以說明或描述。

3.4 律師不得爲其本人、配偶或本人、配偶的近親屬辦理見證業務。

委托人委托的見證事項與律師本人或其配偶或本人、配偶的近親屬有利害關系的,律師應當回避。

注:鑒于見證律師和委托人的利害關系,律師不能向一定範圍的人員提供見證服務,以保證見證文件的客觀公正性。

3.5 辦理遺囑見證業務,應由2名律師共同進行。

法律法規對辦理委托見證業務的人員的人數有特別規定的,從其規定。

注:法律、法規並未規定律師從事見證業務的人數要求,但根據《中華人民共和國繼承法》的要求,見證遺囑需要二名以上的見證人,因此,對遺囑見證的業務操作必須由2名以上的律師進行。

3.6 律師從事見證業務,應注意避免利益沖突;相關各方同意委托同一家律師事務所進行見證的除外。

注:法律並未排除具有相對性的雙方當事人共同委托律師見證業務。在實踐中,相對性的雙方當事人共同委托律師進行見證的情形也較爲常見。

3.7律師從事見證業務,應當對在執業活動中知悉的委托人的商業秘密及個人隱私予以嚴格保密。

注:該條規定了律師見證的保密義務。

4 、 律師見證的工作流程/具體工作要求

4.1 在簽訂《委托見證合同》前,律師應當向委托人說明律師見證的內容和法律效力,並應在詢問委托人後制作詢問或談話筆錄。

注:爲避免委托人對律師見證效力的誤解,避免糾紛的發生,律師應先向委托人客觀說明律師見證的效力。制作筆錄,對于確定當事人的委托事項、確定委托人的主觀意圖及事實有重要作用,因此,是律師應當進行的工作內容。

4.2委托律師見證,應當由委托人與律師事務所簽訂書面的《委托見證合同》。合同內容應當包括:

(1) 委托人的身份信息;

(2) 委托見證事項和用途/目的;

(3) 雙方的權利義務;

(4) 律師見證費用及支付方式;

(5) 辦理見證事項的期限;

(7) 必要的提示、保留和聲明(包括對委托人的聲明以及有利害關系的第三人的聲明);

(8) 不予見證/撤銷見證的情形。

注:該條爲見證合同應該包括的內容。在討論過程中,有些委員認爲,應當在合同中明確律師是否需要盡職調查及其範圍;但有些委員認爲,是否需要盡職調查及其範圍,不應該具體明確,以避免反而給律師造成不必要的負累;有的委員認爲,應當在合同中明確律師事務所不予見證的費用承擔;但有些委員認爲,不予見證,說明合同未履行,再規定費用如何承擔似乎多余。因此,在此以上二點行文予以刪除。

4.3律師見證費用可以根據委托見證事項的範圍、難易程度、工作量等分項或計時收取,但應在《委托見證合同》中予以明確約定。

注:這是關于見證費用的規定。

4.4對于委托人提供的文件、材料,應由委托人簽名/蓋章,並注明提交時間和來源。

注:爲避免文件、材料來源引起的爭議,律師對于委托人提交的相關文件、材料應均由其簽名或蓋章。在討論過程中,有的委員認爲,律師事務所應當留存委托人的相關身份資料和信息,但有的委員認爲,這是增加律師的注意義務。後經考慮,在此刪除。

4.5律師認爲委托人提供的文件、材料不完整或有疑義時,應通知委托人作必要的說明或進行補充。

注:在討論過程中,原文爲“應通知委托人作必要的補充”。但有些委員認爲,如果委托人願意對相關情況進行說明,並承擔說明的後果,律師也可不必進行補充。後,多數意見認可此種觀點。

4.6 律師應對見證過程制作必要的工作底稿。工作底稿應當真實、完整、清晰。若有必要,可請委托人簽名/蓋章確認。工作底稿應包含下列內容:

(1) 委托人身份證明材料;

(2) 委托人提供的文件、資料及其來源;

(3) 委托見證的函、電、接待談話記錄、詢問記錄;

(4) 律師至工商行政管理局/公安局/其他機構查閱的有關登記資料(若有);

(4) 對見證過程中的疑問所作的說明;

(5) 適用法律法規。

注:此條是對于律師見證業務工作底稿內容的說明。律師見證工作底稿是律師見證書出具的最重要的依據。

4.7出具《律師見證書》。見證書內容可以包括:

(1) 委托人的身份信息;

(2) 委托見證事項、範圍;

(3) 見證過程;

(4) 見證的法律依據;

(5) 見證結論;

(6) 免責聲明和保留條款;

(7) 出具見證書的時間、見證書份數。

《律師見證書》應由律師簽字、蓋章,並加蓋律師事務所公章/法律文書章。

注:此條爲律師見證書的內容。其中第(6)項,對律師來說應格外引起注意。

4.8 歸檔

律師見證工作完成後,應立即將下列材料立卷歸檔:

(1) 委托見證合同文本;

(2) 工作底稿;

(3) 律師事務所對重大/疑難見證進行的討論、審批材料;

(4) 決定不予見證的,應將不予見證的通知書附卷;

(5) 《律師見證書》原件;

(6) 律師事務所發票附聯;

(7) 《律師見證書》的送達回證或簽收確認書。

注:討論過程中,曾有“律師的調查、訪問筆錄和搜集的證明材料”的行文,但有些委員認爲,可能有些見證過程中沒有以上材料,因此在此刪除。

5. 不予見證和律師見證的撤銷

5.1 若律師發現有下列情形之一的,應不予見證,拒絕出具《律師見證書》:

(1) 委托人權利能力/行爲能力有瑕疵;

(2) 委托人無權委托;

(2) 委托人在委托見證事項中的意思表示不真實;

(3) 委托見證事項的內容或所涉標的違反法律的禁止性或強制性規定,且委托人不同意糾正或補救的;

(4) 委托見證事項的事實不清或有其他重大瑕疵;

(5) 發現委托人有違法動機或目的。

若律師認爲不應予以見證的,應報律師事務所批准。律師事務所經討論後決定不予見證的,應書面通知委托人並說明理由。

注:本條爲律師事務所不予見證的規定。律師認爲不應見證,應報律師事務所批准,律師事務所應組織討論,根據討論結果作出決定,通知應該以書面形式作出。

5.2 若發現下列情形之一的,律師事務所可以撤銷《律師見證書》:

(1) 與委托見證事項相關的重要事實系委托人或相關方的虛假陳述;

(2) 律師事務所發現因律師工作失誤導致《律師見證書》重大錯誤;

(3) 其它情形導致《律師見證書》錯誤的。

注:原本條有“見證書所涉及的重要事實發生重大或實質性變化”的行文。有的委員認爲,如果見證在前,變化在後,見證書並無錯誤。因此,在此刪除。

5.3 律師事務所按照上述規定撤銷《律師見證書》的,應當書面通知委托人,並應根據《委托見證合同》載明的見證用途/目的通知有利害關系的第三方。

注:撤銷通知第三方是律師事務所的義務,律師事務所應根據現有材料通知有利害關系的第三方。

5.4 《委托見證合同》可以約定,因律師或者律師事務所的失誤導致《律師見證書》被撤銷的,律師事務所應當退還已收的律師費,若因此給委托人及/或有利害關系的第三方造成損失的,應當予以賠償,賠償的數額以律師見證費用的3倍爲限。

注:爲給律師事務所予以保護,建議見證合同中對于過失賠償的上限作出約定,在此我們認爲以3倍爲限較爲合理。

6. 律師事務所的職責

6.1 律師事務所應就律師從事見證業務建立必要的審核制度,防範法律服務風險。

注:律師事務所應該制訂律師從事見證業務的審核機制。

6.2 做好律師見證檔案統一管理工作,檔案應按行業管理規範的規定長期保存,不得塗改、變更、銷毀。

注:本條是關于律師見證檔案的規定。

6.3 對重大見證和疑難見證應當經過集體討論研究決定。

注:本條是關于重大疑難見證討論制度的規定。

7. 與律師見證關聯的其他委托事項

7.1 委托雙方應在《委托見證合同》中以特別條款的方式或者另行簽署委托合同對與律師見證關聯的其他委托事項作出專門約定:專項委托內容(委托提供咨詢意見、委托盡職調查等)、專項律師費、專項賠償責任等。

注:本條是完善見證合同內容、避免律師風險和過錯承擔的規定。

7.2 若委托人要求律師對具體法律行爲或者相關法律文件等事項的合法性出具意見的,律師可以根據相關法律法規的規定,以《法律意見書》的形式對合法性提供意見。

若律師經過審查和調查,認爲出具相關法律意見的依據不足或者欠缺法律依據的,應拒絕出具《法律意見書》或者在《法律意見書》中就有關事項作出特別說明和聲明。

注:本條是律師見證和律師法律意見關系的條款,本操作指引將法律意見業務作爲律師見證關聯業務處理。

8 、 附則

本指引由上海市律師協會起草,其目的系僅爲上海律師提供辦理見證業務的參考,並非強制性或規範性規定,僅供律師參考。

注:本操作指引並非強制性的行業規範,僅是供律師在承辦相關業務時參考,以避免産生爭議時,有關部門引用本指引作出對律師不利的裁決。

上海市律師協會 民事業務研究會

二OO九年元月十五日

附:《上海市律師見證業務操作指引》全文

上海市律師見證業務操作指引

1 .總則

1.1爲幫助和指導上海律師開展見證法律業務,根據《中華人民共和國律師法》的規定,結合見證工作實務,特制訂本操作指引。

1.2律師見證,是指律師根據客戶(下稱“ 委托人”)的委托,以律師事務所和律師的名義,對律師本人親身所見的、具體的法律行爲或其他法律事實的真實性作出證明的業務活動。

1.3 從事見證工作的律師必須具備法律職業資格,並持有律師執業證。

1.4律師從事見證業務,應當依據已經知悉的客觀情況,遵守法律法規,恪守律師職業道德和執業紀律。

2. 律師見證業務範圍

2.1 律師可以承辦下列見證業務:

(1) 委托人親自在律師面前簽名、蓋章;

(2) 委托人簽署法律文件的意思表示的真實性。該等法律文件包括但不限于各類合同/協議、公司章程、董事會/股東會/股東大會決議、聲明、遺囑;

(3) 其他法律行爲(其他法律事實)發生的真實性或其過程的真實性,例如:

a. 委托代理關系的設立、變更、撤銷;

b. 財産的繼承、贈與、分割、轉讓、放棄;

(4) 文件原本同副本、複印件是否相符;

(5) 委托人委托的其他見證事項。

2.2 律師不得承辦法律法規禁止或者規定不應由律師見證的事務。

3. 律師見證的工作原則

3.1 律師負有要求相關各方出示與委托見證事項相關的各類證件(包括但不限于:公民身份證、企業營業執照、社團法人登記證照)的形式審查義務。

3.2 律師負有根據委托人的委托和委托見證事項的需要,至相關工商行政管理局/公安局/其他機構查閱有關登記資料的形式審查義務。

3.3若委托人要求出具《律師見證書》時間緊迫,致使律師無法事先進行第3.1、3.2條項下的工作或其他相關工作的,《律師見證書》應予以披露和說明(但該等未完成事項不應爲委托見證事項)。

3.4 律師不得爲其本人、配偶或本人、配偶的近親屬辦理見證業務。

委托人委托的見證事項與律師本人或其配偶或本人、配偶的近親屬有利害關系的,律師應當回避。

3.5 辦理遺囑見證業務,應由2名律師共同進行。

法律法規對辦理委托見證業務的人員的人數有特別規定的,從其規定。

3.6 律師從事見證業務,應注意避免利益沖突;相關各方同意委托同一家律師事務所進行見證的除外。

3.7律師從事見證業務,應當對在執業活動中知悉的委托人的商業秘密及個人隱私予以嚴格保密。

4 、 律師見證的工作流程/具體工作要求

4.1 在簽訂《委托見證合同》前,律師應當向委托人說明律師見證的內容和法律效力,並應在詢問委托人後制作詢問或談話筆錄。

4.2委托律師見證,應當由委托人與律師事務所簽訂書面的《委托見證合同》。合同內容應當包括:

(1) 委托人的身份信息;

(2) 委托見證事項和用途/目的;

(3) 雙方的權利義務;

(4) 律師見證費用及支付方式;

(5) 辦理見證事項的期限;

(7) 必要的提示、保留和聲明(包括對委托人的聲明以及有利害關系的第三人的聲明);

(8) 不予見證/撤銷見證的情形。

4.3律師見證費用可以根據委托見證事項的範圍、難易程度、工作量等分項或計時收取,但應在《委托見證合同》中予以明確約定。

4.4對于委托人提供的文件、材料,應由委托人簽名/蓋章,並注明提交時間和來源。

4.5律師認爲委托人提供的文件、材料不完整或有疑義時,應通知委托人作必要的說明或進行補充。

4.6 律師應對見證過程制作必要的工作底稿。工作底稿應當真實、完整、清晰。若有必要,可請委托人簽名/蓋章確認。工作底稿應包含下列內容:

(1) 委托人身份證明材料;

(2) 委托人提供的文件、資料及其來源;

(3) 委托見證的函、電、接待談話記錄、詢問記錄;

(4) 律師至工商行政管理局/公安局/其他機構查閱的有關登記資料(若有);

(4) 對見證過程中的疑問所作的說明;

(5) 適用法律法規。

4.7出具《律師見證書》。見證書內容可以包括:

(1) 委托人的身份信息;

(2) 委托見證事項、範圍;

(3) 見證過程;

(4) 見證的法律依據;

(5) 見證結論;

(6) 免責聲明和保留條款;

(7) 出具見證書的時間、見證書份數。

《律師見證書》應由律師簽字、蓋章,並加蓋律師事務所公章/法律文書章。

4.8 歸檔

律師見證工作完成後,應立即將下列材料立卷歸檔:

(1) 委托見證合同文本;

(2) 工作底稿;

(3) 律師事務所對重大/疑難見證進行的討論、審批材料;

(4) 決定不予見證的,應將不予見證的通知書附卷;

(5) 《律師見證書》原件;

(6) 律師事務所發票附聯;

(7) 《律師見證書》的送達回證或簽收確認書。

5. 不予見證和律師見證的撤銷

5.1 若律師發現有下列情形之一的,應不予見證,拒絕出具《律師見證書》:

(1) 委托人權利能力/行爲能力有瑕疵;

(2) 委托人無權委托;

(2) 委托人在委托見證事項中的意思表示不真實;

(3) 委托見證事項的內容或所涉標的違反法律的禁止性或強制性規定,且委托人不同意糾正或補救的;

(4) 委托見證事項的事實不清或有其他重大瑕疵;

(5) 發現委托人有違法動機或目的。

若律師認爲不應予以見證的,應報律師事務所批准。律師事務所經討論後決定不予見證的,應書面通知委托人並說明理由。

5.2 若發現下列情形之一的,律師事務所可以撤銷《律師見證書》:

(1) 與委托見證事項相關的重要事實系委托人或相關方的虛假陳述;

(2) 律師事務所發現因律師工作失誤導致《律師見證書》重大錯誤;

(3) 其它情形導致《律師見證書》錯誤的。

5.3 律師事務所按照上述規定撤銷《律師見證書》的,應當書面通知委托人,並應根據《委托見證合同》載明的見證用途/目的通知有利害關系的第三方。

5.4 《委托見證合同》可以約定,因律師或者律師事務所的失誤導致《律師見證書》被撤銷的,律師事務所應當退還已收的律師費,若因此給委托人及/或有利害關系的第三方造成損失的,應當予以賠償,賠償的數額以律師見證費用的3倍爲限。

6. 律師事務所的職責

6.1 律師事務所應就律師從事見證業務建立必要的審核制度,防範法律服務風險。

6.2 做好律師見證檔案統一管理工作,檔案應按行業管理規範的規定長期保存,不得塗改、變更、銷毀。

6.3 對重大見證和疑難見證應當經過集體討論研究決定。

7. 與律師見證關聯的其他委托事項

7.1 委托雙方應在《委托見證合同》中以特別條款的方式或者另行簽署委托合同對與律師見證關聯的其他委托事項作出專門約定:專項委托內容(委托提供咨詢意見、委托盡職調查等)、專項律師費、專項賠償責任等。

7.2 若委托人要求律師對具體法律行爲或者相關法律文件等事項的合法性出具意見的,律師可以根據相關法律法規的規定,以《法律意見書》的形式對合法性提供意見。

若律師經過審查和調查,認爲出具相關法律意見的依據不足或者欠缺法律依據的,應拒絕出具《法律意見書》或者在《法律意見書》中就有關事項作出特別說明和聲明。

8 、 附則

本指引由上海市律師協會起草,其目的系僅爲上海律師提供辦理見證業務的參考,並非強制性或規範性規定,僅供律師參考。



掃描左邊二維碼手機訪問

分享到微信

1. 打開微信,點擊“發現”,調出“掃一掃”功能

2. 手機攝像頭對准左邊的二維碼,打開文章

3. 點擊右上角分享文章




特別聲明:本網站上刊載的任何信息,僅供您浏覽和參考之用,請您對相關信息自行辨別及判斷,本網站不承擔任何責任;本網站部分內容轉自互聯網,如您知悉或認爲本站刊載的內容存在任何版權問題,請及時聯系本站網絡服務提供者或進行網上留言,本站將在第一時間核實並采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者聯系電話:15313195777。